Самые новые идеи бизнеса здесь

Наши подписчики узнают о новых бизнес-идеях самыми первыми. Просто введите адрес

Подписчиков всего: 3 950

Бизнес по франшизе. Что нужно знать

Franchajzing

В последнее время стало очень модным употреблять термин «франшиза» или «франчайзинг». Отчасти это связано с любовью россиян к использованию новомодных иностранных словечек, отчасти с увеличением числа предложений по открытию бизнеса на условиях франшизы.

Итак, рассмотрим поподробнее, что такое франшиза.

В российском законодательстве термин «франшиза» используется только в нормативно-правовых актах, регулирующих вопросы страхования.

В целях расширения кругозора отметим, что франшиза в рамках договора страхования означает ту часть ущерба, которую не возместит страховая компания при наступлении страхового случая. Наличие франшизы в договоре страхования может быть выгодно, например, опытным водителям при заключении договора по добровольному страхованию (КАСКО), когда водителю более важно застраховать машину от рисков угона (хищения) и от крупного ущерба. При этом по условиям договора страхования с франшизой владелец самостоятельно оплачивает устранение мелких повреждений автомобиля в случае ДТП (например, в пределах 10 000 руб.), однако размер страховой премии по КАСКО существенно снижается.

Однако наибольшее распространение термин «франшиза» («франчайзинг») получил в среде бизнеса.

Франчайзинг - это форма делового сотрудничества крупного и малого бизнеса, в рамках которой мощные корпорации (франчайзеры) предоставляют право (франшизу) более мелким фирмам, предпринимателям (франчайзи) действовать в качестве дилеров на рынке от имени франчайзера с использованием его технологии, ноу-хау, фирменной торговой марки (Финансово-кредитный энциклопедический словарь / Под общ. ред. А.Г. Грязновой. М.: Финансы и статистика, 2004).

В общем, если своими словами, то:

- франчайзинг - это форма делового сотрудничества между правообладателем и пользователем;

- франшиза - это право действовать на рынке от имени правообладателя с использованием его технологий, проработанных бизнес-процессов и т.д.; пакет прав, охватывающих права интеллектуальной собственности.

 

В действующем российском законодательстве такого понятия, как «договор франшизы» или «договор франчайзинга» нет. Очень близким по содержанию к нему является договор коммерческой концессии, который регулируется гл. 54 Гражданского кодекса (далее - ГК РФ). Англоязычные обозначения сторон этого соглашения «франчайзер» и «франчайзи» заменены более понятными: «правообладатель» и «пользователь».

Вместе с тем законодательство Российской Федерации провозглашает принцип свободы договора. Все, что прямо не запрещено законодательством, разрешено. Стороны могут договориться о любых условиях, назвав договор как угодно, лишь бы это не нарушало действующее законодательство и интересы третьих лиц. Правда, в этом случае нельзя говорить о франшизе и франчайзинге как правовых категориях, но об этом ниже.

Несмотря на некоторую неурегулированность ряда вопросов в российском законодательстве, в статье мы будем использовать термин «франчайзер» (или «правообладатель») и «франчайзи» (или «пользователь»).

Для франчайзера (правообладателя) франчайзинг выгоден тем, что позволяет очень быстро «охватить» большую территорию страны своим брендом (торговой маркой), затратив при этом минимальное количество ресурсов (денег, времени и т.д.). Кроме того, франчайзер (правообладатель) получает дополнительный доход от франчайзи (пользователя) в виде вступительного взноса, периодических платежей и т.д. Франчайзер обеспечен постоянным рынком сбыта своей продукции (как правило, договорные отношения обязывают партнера закупать определенный объем продукции у франчайзера).

 

Преимущества франчайзинга

Такая форма сотрудничества является взаимовыгодной и для франчайзера, и для франчайзи по целому ряду причин.

На основе франчайзинга создаются цепочки (сети) предприятий в сфере торговли, услуг.

К примеру, если головная компания находится в Москве, ей непросто в сжатые сроки открыть свои магазины или офисы в Новосибирске, Владивостоке, Калининграде. Нужно подобрать помещение в проходимом месте, согласовать с местными органами власти кучу документов, выполнить очень много подготовительных мероприятий. Гораздо проще предоставить право предпринимателям «на местах» организовывать магазины под узнаваемым брендом, и получать от них определенный договором размер дохода.

По франчайзинговой схеме сотрудничества работают компании «1С», «Евросеть». Много компаний с мировым именем - гостиницы Hilton, сеть ресторанов быстрого питания McDonald.

Франчайзинг можно назвать бизнесом «под копирку».

 

Правообладатель получает возможность продвигать свои товары и захватывать новые рынки усилиями пользователя. Он практически избавляется от необходимости открывать филиалы, торговые точки, создавать новые юридические лица на отдаленных территориях. Одновременно франчайзер будет получать дополнительные выплаты от пользователя за поддержку предоставляемых услуг и осуществлять контроль (полный или частичный) над его деятельностью.

 

Для пользователя (франчайзи) выгода заключается в том, что он создает бизнес не с нуля, а на основе отлаженных бизнес-процессов, под узнаваемой маркой бренда. При этом обеспечивается со стороны правообладателя товарами, технологиями, консультациями.

Франчайзи снижает предпринимательский риск и приобретает надежную защиту в конкурентной борьбе, поскольку осуществляет свою деятельность под наименованием и с использованием деловой репутации известного производителя. Перед открытием бизнеса он получит поддержку со стороны франчайзера в форме специальных программ обучения работников и программ по развитию системы управления. В дальнейшем ему будет обеспечена (сто стороны надежных франчайзеров, конечно) постоянная техническая и управленческая помощь, в том числе по приобретению необходимого оборудования, товаров и т.д. на льготных условиях. К тому же пользователь ведет бизнес в четких территориальных границах, что исключает возможность конкуренции со стороны других франчайзи.

По сравнению с открытием и развитием собственного бизнеса франшиза требует гораздо меньше капиталовложений, при этом используется уже отлаженная и проверенная практикой схема ведения дел.

И если по статистике в первый год работы разоряется 80-90% компаний (открывшихся «с нуля»), то среди «франчайзинговых» компаний процент существенно ниже, и составляет 10-30%.

Вместе с тем бизнес по франшизе имеет и свои недостатки. Для франчайзи существует риск быть обманутым, когда он перечислит паушальный взнос, а в обмен не получит ничего, либо минимальные разъяснения, никак не помогающие развивать бизнес. А когда начнется серьезный анализ договора, выяснится, что контрагенту и предъявить-то нечего.

Но и франчайзер несет определенные риски. Обучив франчайзи схеме работы, отлаженным бизнес-процессам, он по истечении срока договора может получить в лице бывшего франчайзи (начавшего работать под новым именем) серьезного конкурента в данном регионе. Также франчайзер несет риски потери деловой репутации в случае, если франчайзи будет оказывать некачественные услуги.

Риски можно снизить, если внимательно отнестись к составлению (или анализу) договора.

Нормативное регулирование

Как мы писали выше, в России наиболее близким к содержанию понятия «договор франчайзинга» является договор коммерческой концессии.

Вместе с тем договор коммерческой концессии по российскому законодательству и договор франчайзинга по иностранному законодательству имеют свои отличия. Зачастую в России заключается еще один вид договоров, который только называется договором франчайзинга, на самом деле не являющийся таковым.

Российским законодательством предусмотрена свобода заключаемых договоров. Все, что прямо не запрещено законодательством, разрешено. Зачастую договором не соблюдаются все обязательные требования, предусмотренные гл. 54 ГК РФ - в этом случае нельзя говорить о договоре коммерческой концессии. Если сторонам удобнее называть этот договор договором франчайзинга или договором франшизы (хотя формально это название не совсем правильное) - это их дело.

Главное, чтобы договором предусматривались все существенные условия договоренности сторон.

Для пользователя очень важно, чтобы договором исключалась возможность судебного преследования со стороны правообладателя за незаконное пользование товарным знаком (маркой).

Кстати, по оценкам аналитиков, в России франчайзерами заключается чуть больше половины договоров коммерческой концессии (из которых не все регистрируются в Роспатенте), примерно четверть используют лицензионные договоры, остальные используют иные договорные конструкции - договоры поставки, договоры о сотрудничестве и т.д.

Таким образом, говорить о том, что российское законодательство четко регулирует вопросы «франчайзингового» бизнеса, нельзя. В законодательстве ряда иностранных государств есть специальные законы, посвященные франчайзингу - что отсутствует в России.

Если говорить проще - почти 75% так называемых «франшиз», которые предлагаются на российском рынке, таковыми не являются.

 

При заключении договора франчайзинга мы рекомендуем придерживаться содержания главы 54 «Коммерческая концессия» Гражданского кодекса РФ. Именно этот договор может называться договором франчайзинга в полном смысле этого слова.

 

Сторонами договора коммерческой концессии могут быть как коммерческие организации, так и индивидуальные предприниматели (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).

 

В него в обязательном порядке входит исключительное право на товарный знак (знак обслуживания), а также другие права, определенные договором (например, право на коммерческие обозначения (кафе «Плюшки»), право на секрет  производства (ноу-хау)).

 

Договор коммерческой концессии заключается в письменной форме (в ином случае он считается ничтожным - п. 1 ст. 1028 ГК РФ), и подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности - в случае, если он предусматривает передачу комплекса исключительных прав (ст. 1028 ГК РФ).

Таким органом является Федеральная служба по интеллектуальной собственности (Роспатент).

Незарегистрированный договор коммерческой концессии считается ничтожным (ст. 1028 ГК РФ).

Что касается регистрации договора коммерческой концессии в налоговой инспекции, то такая регистрация осуществлялась раньше, на основании старой редакции п. 2 ст. 1028 ГК РФ. С 1 января 2008 г. в этот пункт внесены изменения, согласно которым регистрация договоров коммерческой концессии осуществляется в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатенте). Таким образом, регистрировать договор коммерческой концессии в налоговой инспекции в настоящее время не нужно.

Обеспечить государственную регистрацию договора обязан правообладатель (франчайзер), если самим договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1031 ГК РФ).

За регистрацию договора коммерческой концессии взимается государственная пошлина в размере 13 500 руб. (п. 3.17 Постановления Правительства РФ от 10.12.2008 N 941 («Об утверждении Положения о патентных и иных пошлинах за совершение юридически значимых действий, связанных с патентом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, с государственной регистрацией товарного знака и знака обслуживания, с государственной регистрацией и предоставлением исключительного права на наименование места происхождения товара, а также с государственной регистрацией перехода исключительных прав к другим лицам и договоров о распоряжении этими правами»).

Если по договору передается право пользования несколькими товарными знаками, за каждый дополнительный знак взимается пошлина в размере 11 500 руб.

 

Таким образом, если Вам предлагают заключить «договор франшизы» без регистрации его в соответствующем органе - будьте внимательны - возможно, речь идет не о договоре коммерческой концессии (франчайзинга) как таковом, а о чем-то другом. Ничего криминального тут нет, однако к заключению такого договора нужно подходить очень внимательно.

Если же Вы хотите работать в рамках правового поля, необходимо настаивать на заключении именно договора коммерческой концессии. Ну или найти другого франчайзера.

 

Договор может быть заключен на определенный срок. В случае, если срок действия договора не указан, считается, что он заключен на пять лет.

Если заключен договор на срок без указания его действия, то уведомить другую сторону о его расторжении нужно не менее чем за шесть месяцев.

 

Существует также понятие субконцессии (ст. 1029 ГК РФ) - когда пользователь предоставляет право «вторичным» пользователям использовать предоставленный ему комплекс исключительных прав (либо их часть). Это право должно быть предусмотрено договором коммерческой концессии.

 

В силу ст. 1030 ГК РФ вознаграждение по договору может выплачиваться в виде фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, установленной договором.

Как правило, по договору франчайзинга франчайзи оплачивает:

- паушальный платеж - определенную зафиксированную в договоре сумму, которая выплачивается единовременно, в разовом порядке или в рассрочку.

- роялти - периодические лицензионные вознаграждения. Они устанавливаются в виде фиксированной суммы либо в виде отчислений от выручки или от прибыли.

- в виде наценки на оптовую цену товаров, передаваемых франчайзером, который будет реализовывать товары по ценам, превышающим цену закупки у своих поставщиков. Сумма превышения и составит вознаграждение франчайзера. Но на практике такая ситуация встречается редко.

Требование отчислений может и отсутствовать, но в таком случае франчайзи обязуется покупать у франчайзера определённое количество товара/работ/услуг.

В паушальный взнос может включаться: описание бизнес-процессов, инструкции и описание структуры компании, обучение руководителя компании методам работы и технологиям управления компанией, обучение персонала отдела продаж, предоставление рекламных и информационных материалов, необходимых для начала деятельности, изготовление интернет-сайта и внесение информации на основной сайт компании.

Все это необходимо выяснять заблаговременно.

 

Роялти: эти платежи могут включать в себя оплату использования торговой марки, торгового знака, логотипа, бренда; плату за использование информационной системы и поддержание интернет-сайта; плату за текущее (поддерживающее) обучение персонала.

 

И правообладатель (франчайзер), и пользователь (франчайзи) должны выполнять установленные для них договором обязанности. Правообладатель должен передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую для осуществления прав пользователем по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав (ст. 1031 ГК РФ).

 

Зачастую пользователи (франчайзи) пытаются проявить самодеятельность, отступив от стандартов продукта и отлаженных бизнес-процессов, тем самым повышая свой доход в ущерб репутации партнера. Франчайзер отвечает ужесточенным контролем над деятельностью пользователя (франчайзи) или создает дополнительную конкуренцию в виде открытия нескольких своих торговых точек в непосредственной близости к бизнесу партнера.

 

В ст. 1033 ГК РФ перечислены ограничения на права сторон. Допускается, чтобы в договоре коммерческой концессии было прописано:

- правообладатель (франчайзер) не предоставляет другим лицам такой же комплекс исключительных прав и воздерживается от деятельности, связанной с договором, на территории, закрепленной по нему за пользователем (франчайзи);

- пользователь (франчайзи) не конкурирует с партнером в деятельности, имеющей отношение к договору, на территории, где распространяется его действие;

- пользователь (франчайзи) не получает аналогичные права у конкурентов партнера;

- пользователь (франчайзи)  согласует место расположения помещений, предназначенных для деятельности по договору франчайзинга, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Правообладатель (франчайзер) не вправе диктовать контрагенту продажную цену товара (работы, услуги) либо задавать ее интервал. Если в договоре есть такие условия, они признаются ничтожными. Нельзя указывать и то, с кем должен сотрудничать пользователь (франчайзи).

 

До 1 января 2008 г. по договору франчайзинга среди прочих могли передаваться исключительные права на использование фирменного наименования. Однако с 1 января вступила в действие часть четвертая ГК РФ, и теперь согласно п. 2 ст. 1474 ГК РФ запрещено распоряжаться исключительным правом на фирменное наименование - нельзя ни отчуждать, ни позволять другому им пользоваться. Таким образом, теперь франчайзер не может передавать исключительное право работать под его фирменным наименованием. Так, ООО «Рога и копыта» не может заключить договор коммерческой концессии с другим ООО «Рога и копыта».

Обратите внимание, что по договору коммерческой концессии правообладатель обязуется предоставить пользователю право использовать в своей предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав (п. 1 ст. 1027 ГК РФ). В этот комплекс обязательно входят права на товарный знак, знак обслуживания, а также могут входить другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Если по договору предоставляется право на использование только коммерческого обозначения и секрета производства (ноу-хау), и не предоставляется право на использование товарного знака, он не может рассматриваться как договор коммерческой концессии (п. 3.4.1 Приказа Роспатента от 29.12.2009 N 186 «Об утверждении Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации»). Соответственно, в регистрации такого договора будет отказано.

 

На что стоит обратить особое внимание

Итак, договор франчайзинга заключили, право пользования торговой маркой выкупили. Но приступать к работе по-прежнему рано. Нужно выполнить ряд подготовительных работ: приобрести или арендовать рабочее помещение, оформить его, закупить оборудование, нанять и обучить персонал и т.д. В этот период деятельность также не ведется, соответственно, доходов нет.

Франчайзер вправе выставить условия, согласно которым коммерческие помещения партнера снаружи и внутри должны выглядеть определенным образом. А это наверняка повлечет дополнительные вложения - расходы на ремонт помещения, приобретение дополнительного оборудования.

Франчайзер обязан обучить работников франчайзи своим технологиям.

И франчайзеру, и франчайзи стоит с большой ответственностью подходить к вопросу составления договора. Необходимо привлекать к этому процессу квалифицированных юристов, имеющих опыт составления такого рода соглашений. Контрагенты должны заключить такой договор, который бы позволил максимально точно закрепить схему франчайзинга, а также определить действительные намерения партнеров, предотвратив таким образом конфликты в будущем. В любом случае для франчайзи очень важным является момент законного использования товарного знака.

 

Если будете изучать каталог франшиз, имейте в виду - разные люди вкладывают разный смысл в используемые ими понятия.

К примеру, франчайзер в рекламе своего бизнеса указывает сумму инвестиций, которую придется вложить перед тем, как начать бизнес. В нее может не включаться арендная плата, расходы на заработную плату, расходы на коммунальные услуги и т.п.

В первое время прибыль еще не начинает поступать, и поэтому сумма первоначального капитала должна быть значительно выше той, которая указана у франчайзера в качестве первоначального капитала.

Аналогично в отношении роялти - в эти платежи может быть не включена стоимость расходов на обучение персонала, иные расходы.

До заключения договора коммерческой концессии не забудьте попросить копию свидетельства (выданного Роспатентом) на товарный знак (знак обслуживания) у правоообладателя.

Поэтому перед заключением договора франчайзинга (коммерческой концессии) нужно не стесняться уточнять все необходимые моменты, и тщательно взвесить все за и против до момента заключения договора.

Автор: Андрей Максимов, MaximovAnM@yandex.ru

Посмотреть все статьи из раздела "Полезное"

Рейтинг: 
Средняя оценка: 10 (2 голоса)

Комментарии

Тимур
05.01.2015

Написано все подробно, спасибо.

Добавить комментарий

Plain text